Официальный дистрибьютор КонсультантПлюс
+ 7 495 145 89 20
Вам перезвонить?

Август 2017

Письмо директору

Стремясь стать лучше, мы учитываем все ваши замечания и пожелания



Август 2017


ВОПРОС:


Работник организации вернулся из командировки (Германия) 22 мая 2017 года утром, а вечером вылетает в командировку в Испанию. В каком размере выплачивать суточные за 22 мая? Размер суточных для РФ установлен в размере 700 руб., для загранкомандировок 2500 руб.

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Данная ситуация не урегулирована Положением № 749, по нашему мнению, суточные за 22 мая работнику следует выплатить в размере 2500 руб.

Обоснование: Согласно ст. 168 ТК РФ при направлении работника в служебную командировку работодатель обязан возместить работнику расходы по проезду, по найму жилого помещения,  дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные) и иные расходы, произведенные работником с разрешения или ведома работодателя. Порядок и размеры возмещения расходов, связанных со служебными командировками, определяются коллективным договором или локальным нормативным актом, в том числе и размер суточных (п. 11 Постановления Правительства РФ от 13.10.2008 № 749 «Об особенностях направления работников в служебные командировки», далее - Положение № 749). Суточные возмещаются работнику за каждый день нахождения в командировке, включая выходные и нерабочие праздничные дни, а также за дни нахождения в пути (п. 18 Положения № 749).  Суточные следует выплачивать   за день выезда из РФ - по нормам для командировок за границу, за день въезда в РФ, а также за время в пути по территории РФ - по нормам для командировок по РФ. Дата выезда из РФ и въезда в РФ определяется для командировок за границу  по отметкам в загранпаспорте о пересечении границы (п. п. 18, 19 Положения № 749), для командировок в страны СНГ, с которыми есть межправительственные соглашения о том, что отметки в паспорте о пересечении границы не делаются, - по проездным документам.

В данной ситуации работник в один день пересекает границу РФ дважды. При возвращении из Германии работнику полагаются суточные в размере 700 руб., так как он в этот день въехал на территорию РФ. Но в этот же день он направлен в следующую командировку и выезжает из РФ, следовательно, за этот день ему полагаются суточные в размере 2 500 руб.  Данная ситуация не урегулирована Положением № 749, по нашему мнению, суточные за 22 мая работнику следует выплатить в размере 2500 руб.

За один день выплатить сразу суточные за две командировки (2500 руб. + 700 руб.) считаем рискованным, хотя работодатель имеет право предусмотреть такую ситуацию в своем Положении о командировках, так как размер суточных определяется работодателем (п. 11 Положения № 749, ст. 168 ТК РФ). Если работодатель решит выплатить сразу и 2500 руб. и 700 руб., бухгалтеру придется с 700 руб. удержать НДФЛ и начислить страховые взносы на ВНиМ, ОПС и ОМС (п. 3 ст. 217, п. 2 ст. 422 НК РФ). Взносы на травматизм не начисляются (п. 2 ст. 20.2 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний». В расходах и при ОСН и УСН можно учесть всю сумму суточных (пп. 12 п. 1 ст. 264,  пп. 13 п. 1 ст. 346.16 НК РФ).

20.07.2017

Е.Б. Гусева 


ВОПРОС:


Наша работница (гражданка РФ) находится в отпуске по уходу за ребенком в Казахстане уже 3 года. Собирается взять оплачиваемый отпуск, который не отгуляла до беременности. Будет ли она резидентом? Как начислять НДФЛ и страховые взносы?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком на территории Казахстана является нерезидентом. НДФЛ и взносы начисляются в обычном порядке.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ст. 207 НК РФ налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Соответственно, если это условие не соблюдается, физические лица не признаются налоговыми резидентами. В данном случае работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком на территории Казахстана является нерезидентом.

Чтобы использовать оплачиваемый отпуск работнице необходимо прервать отпуск по уходу за ребенком, поскольку Трудовым Кодексом не предусмотрено нахождение в двух видах отпусков одновременно (см. абз. 2 п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 № 1).

С суммы отпускных организация, как налоговый агент, должна удержать НДФЛ. Поскольку работница является нерезидентом, НДФЛ должен быть удержан в размере 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ). Исчисленный и удержанный налог должен быть перечислен  не позднее последнего числа месяца, в котором производилась выплата отпускных (п. 6 ст. 226 НК РФ).

Страховые взносы начисляются в обычном порядке в месяце, в котором были начислены отпускные (п. 1 ст. 420, п. 1 ст. 421 НК РФ, п. п. 1, 2 ст. 20.1 Закона № 125-ФЗ, Письмо Минтруда от 30.06.2016 № 17-3/ООГ-994) и уплатить не позднее 15-го числа месяца, следующего за месяцем начисления отпускных (п. 3 ст. 431 НК РФ, п. 4 ст. 22 Закона № 125-ФЗ).

20.07.2017

А.И.Сурова


ВОПРОС:


Наша организация планирует заключить договор, по которому нам будут оказаны юридические услуги организацией, находящейся в Германии, не имеющей постоянного представительства в РФ. Услуги оказываются на территории Германии. Должны ли мы выступать в качестве налогового агента по НДС и налогу на прибыль? Если да, то надо ли удерживать и перечислять налог в бюджет с предоплаты?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Организация-покупатель в данной ситуации является налоговым агентом и определяет налоговую базу по налогу на добавленную стоимость на дату выплаты (перечисления) денежных средств иностранному лицу, т.е. в том числе и по предоплате.  Уплата налога на добавленную стоимость налоговым агентом производится одновременно с выплатой (перечислением) денежных средств иностранному контрагенту.

В целях исчисления налога на прибыль доходы от оказания иностранной организацией услуг не подлежат налогообложению налогом на прибыль организаций, взимаемым у источника выплаты в Российской Федерации.

Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ операция реализации товаров (работ, услуг) является объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость, если они осуществляются на территории Российской Федерации. Согласно пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ если покупатель юридических услуг осуществляет деятельность на территории РФ, то местом реализации является территория Российской Федерации. При этом, местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в настоящем подпункте, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии или в отношении филиалов и представительств указанной организации - на основании места, указанного в учредительных документах организации.

Организация-покупатель в данной ситуации является налоговым агентом. Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, и иные обязанности, установленные главой 21 НК РФ (п.2 ст.161 НК РФ). При реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога (п.1 ст.161 НК РФ).

Организация, приобретающая у иностранного лица, не осуществляющего деятельность в Российской Федерации и не состоящего на учете в российских налоговых органах, услуги, местом реализации которых является Российская Федерация, определяет налоговую базу по налогу на добавленную стоимость по таким операциям на дату выплаты (перечисления) денежных средств иностранному лицу, т.е. в том числе и по предоплате.  На основании п.4 ст.174 НК РФ уплата налога на добавленную стоимость налоговым агентом производится одновременно с выплатой (перечислением) денежных средств иностранному лицу, не состоящему на налоговом учете в налоговом органе и оказывающему указанные услуги (см. также Письмо Минфина от 21.01.2015 № 03-07-08/1467).

В отношении налога на прибыль отметим следующее. Виды доходов, полученных иностранной организацией, не осуществляющей деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации, подлежащие налогообложению в РФ перечислены в п.1 ст.309 НК РФ. Доходы от оказания иностранной организацией услуг за пределами территории Российской Федерации не являются доходами от источников в Российской Федерации на основании положений главы 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ и, следовательно, не подлежат налогообложению налогом на прибыль организаций, взимаемым у источника выплаты в Российской Федерации. Поскольку юридические услуги оказываются иностранной организацией на территории иностранного государства, российская организация налоговым агентом по налогу на прибыль организаций не является. Аналогичная позиция изложена в Письмах Минфина от 22.01.2015 № 03-07-08/69579, от  31.03.2010 № 03-08-05.

20.07.2017

А.И.Сурова


ВОПРОС:


Организация, применяющая УСН (доходы минус расходы) и занимающаяся выполнением работ по проведению анализов воды и почвы, оплачивает и получает услуги по выполнению анализов от сторонних организаций. Имеет ли право организация принимать данные расходы для целей налогового учета?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Полагаем, что расходы по оплате работ сторонних организаций, связанные с выполнением анализов воды и почвы, можно отнести к материальным. Расходы по оплате вышеуказанных работ, признаются в момент фактической оплаты этих работ.

Обоснование: Налогоплательщики УСН, выбравшие в качестве объекта налогообложения «доходы минус расходы», уменьшают полученные доходы на виды расходов, указанные в п.1 ст.346.16 НК РФ. Данный перечень носит закрытый характер и расширительному толкованию не подлежит. При этом, в пп.5 п.1 вышеупомянутой статьи поименованы материальные расходы, которые принимаются в порядке, предусмотренном для исчисления налога на прибыль организации при условии их соответствия критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ (п. 2 ст. 346.16 НК РФ, Письмо Минфина от 26.04.2016 № 03-11-06/2/24019).

Расходы, отнесенные к материальным перечислены в ст. 254 НК РФ. В частности,  пп. 6 п. 1 ст. 254 НК РФ установлено, что к материальным относятся расходы на приобретение работ и услуг производственного характера, выполняемых сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями, а также на выполнение этих работ (оказание услуг) структурными подразделениями налогоплательщика. К работам (услугам) производственного характера относятся выполнение отдельных операций по производству (изготовлению) продукции, выполнению работ, оказанию услуг, обработке сырья (материалов), контроль за соблюдением установленных технологических процессов, техническое обслуживание основных средств и другие подобные работы.

Полагаем, что расходы по оплате работ сторонних организаций, связанные с выполнением анализов воды и почвы, можно отнести к материальным  (см. также Письма Минфина России от 26.04.2016 № 03-11-06/2/24019, от 30.08.2011 № 03-11-11/220).

Согласно п. 2 ст. 346.17 НК РФ расходами налогоплательщика признаются затраты после их фактической оплаты. Материальные расходы учитываются в составе расходов в момент погашения задолженности путем списания денежных средств с расчетного счета налогоплательщика, выплаты из кассы, а при ином способе погашения задолженности - в момент такого погашения.

Учитывая изложенное, расходы по оплате вышеуказанных работ, признаются в момент фактической оплаты этих работ.

20.07.2017

А.И.Сурова


ВОПРОС:


Какие разрешительные документы нужны, чтобы принять на работу соискателя, имеющего паспорт негражданина Латвии? Соискатель не имеет разрешения на временное проживание и вида на жительство в России.

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Лица без гражданства, имеющие паспорт негражданина Латвийской республики, приравниваются к иностранным гражданам, прибывшим в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы. Для трудоустройства такие соискатели должны получить патент.

Обоснование: В соответствии с ч. 3 ст. 6 Федерального закона от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», лица без гражданства осуществляют въезд в Российскую Федерацию и выезд из Российской Федерации в соответствии с правилами, установленными указанным Федеральным законом для иностранных граждан, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации, федеральными законами или указами Президента Российской Федерации. Правовой статус лиц без гражданства, проживающих в Латвийской Республике и имеющих паспорт негражданина, в Российской Федерации регулируется Указом Президента РФ от 17.06.2008 № 977 «О порядке въезда в Российскую Федерацию и выезда из Российской Федерации лиц без гражданства, проживающих в Латвийской Республике или Эстонской Республике». В соответствии с пп. «а» п. 1 этого Указа, лица без гражданства, проживающие в Латвийской Республике или Эстонской Республике, осуществляют въезд в Российскую Федерацию и выезд из Российской Федерации без оформления виз по паспорту негражданина Латвийской республики и паспорту иностранца Эстонской республики соответственно. В целях Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Закон № 115-ФЗ) понятие «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан (п. 2 ст. 2 Закона № 115-ФЗ). Таким образом, с точки зрения российского законодательства, лицо без гражданства, имеющее паспорт негражданина Латвии, приравнивается к иностранным гражданам, пребывающем в Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы. Т.к. указанный в вопросе соискатель не имеет разрешения на временное проживание или вида на жительство в РФ, его статус приравнивается к временно пребывающим в Российской Федерации иностранным гражданам (п. 1 ст. 2 Закона № 115-ФЗ).

Порядок приема на работу иностранных граждан, временно пребывающих в России в порядке, не требующем получения визы, установлен ч. 4 ст. 13 Закона № 115-ФЗ. Для трудоустройства таким иностранцам нужно иметь действующий патент (абз. 17 п. 1 ст. 2, абз. 1 п. 4 ст. 13 Закона № 115-ФЗ).

24.07.2017

А.О. Пучкина


ВОПРОС:


Может ли генеральный директор малого предприятия принять ведение бухгалтерского учета на себя, если он является временно пребывающим высококвалифицированным иностранным специалистом?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Генеральный директор, являющийся ВКС, временно пребывающим в Российской Федерации, не может вести бухгалтерский учет.

Обоснование: В соответствии с ч. 3 ст. 7 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» руководитель экономического субъекта обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета. Исключение предусмотрено для руководителей экономических субъектов, имеющих право применять упрощенные способы ведения бухгалтерского учета – в таких организациях руководитель может возложить обязанности по ведению бухгалтерского учета на себя.

Однако миграционное законодательство накладывает ограничения в части возможности ведения бухгалтерского учета иностранными гражданами. В соответствии с ч. 3. ст. 10 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Закон № 115-ФЗ) замещать должность главного бухгалтера или иного должностного лица, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета, может иностранный гражданин, временно или постоянно проживающий в Российской Федерации и соответствующий требованиям, предусмотренным законодательством Российской Федерации.

Особенности осуществления трудовой деятельности иностранными гражданами – высококвалифицированными специалистами установлены ст. 13.2 Закона № 115-ФЗ. В частности, на ВКС и членов их семей не распространяются квоты на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности, квоты на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу, допустимая доля иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами. Однако каких-либо исключений, касающихся права ВКС замещать должности лиц, на которых возлагается ведение бухгалтерского учета, указанная статья не предусматривает. Таким образом, генеральный директор, являющийся временно пребывающим в РФ иностранным высококвалифицированным специалистом, не вправе возложить на себя полномочия по ведению бухгалтерского учета, даже если организация применяет упрощенные способы ведения бухучета.

 

24.07.2017

А.О. Пучкина


ВОПРОС:


В соответствии с трудовым договором организация безвозмездно предоставляет сотруднику съемное жилье. Нужно ли удерживать алименты исходя из суммы, затрачиваемой организацией на съем жилья?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Сумма, затрачиваемая работодателем на съем квартиры, является доходом работника в натуральной форме. Работодатель обязан удерживать алименты из таких сумм.

Обоснование: В соответствии со ст. 109 Семейного кодекса Российской Федерации, администрация организации по месту работы лица, обязанного уплачивать алименты, должна ежемесячно удерживать алименты из заработной платы плательщика алиментов и перечислять их получателю алиментов. Перечень видов доходов, из которых производится удержание алиментов, установлен Постановлением Правительства РФ от 18.07.1996 № 841 «О Перечне видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей» (далее – перечень видов доходов). На основании п. 1 указанного перечня удержание алиментов на содержание несовершеннолетних детей производится со всех видов заработной платы (денежного вознаграждения, содержания) и дополнительного вознаграждения, которые получают родители, в том числе в натуральной форме. Перечень видов доходов не является исчерпывающим, поэтому мы полагаем, что алименты должны быть удержаны с любых видов дохода, кроме случаев, установленных ст. 101 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (возмещение вреда здоровью, компенсационные выплаты и т.д.). Безвозмездное предоставление работнику служебного жилья не включено в указанный перечень, в связи с чем, по нашему мнению, оно является доходом в натуральной форме, из которого должны удерживаться алименты.

При рассмотрении подобных дел суды применяют определение дохода в натуральной форме, установленное Налоговым кодексом РФ. В соответствии с ч. 2 ст. 211 НК РФ к доходам, полученным налогоплательщиком в натуральной форме, в частности, относятся оплата (полностью или частично) за него организациями или индивидуальными предпринимателями товаров (работ, услуг) или имущественных прав, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в интересах налогоплательщика; полученные налогоплательщиком товары, выполненные в интересах налогоплательщика работы, оказанные в интересах налогоплательщика услуги на безвозмездной основе или с частичной оплатой. Таким образом, поскольку оплата проживания относится к доходу, полученному в натуральной форме, с такого дохода необходимо удерживать алименты (см.  Решение Каменского районного суда Ростовской области от 10.03.2016 по делу № 2-541/2016~М-139/2016, Апелляционное определение Ростовского областного суда от 12.05.2016 по делу № 33-7675/2016).

24.07.2017

А.О. Пучкина


ВОПРОС:


Работнику установлен разъездной характер работы, он осуществляет работу на территории нескольких субъектов РФ. Обоснованно ли требование такого работника при сокращении предлагать ему вакансии на территории всех субъектов где он работает?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Требование работника не обоснованно, т.к. разъездной характер работы сам по себе не влечет обязанность работодателя при сокращении предлагать вакансии в других местностях.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае сокращения численности или штата работников организации. Как указано в ч. 3 ст. 81 ТК РФ увольнение по этому основанию допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

В соответствии с ч. 2 ст. 57 ТК РФ место работы является одним из обязательных условий трудового договора. При этом понятие «место работы» в трудовом законодательстве не раскрывается. По мнению Верховного суда РФ, под местом работы понимается расположенная в определенной местности (населенном пункте) конкретная организация, ее представительство, филиал, иное обособленное структурное подразделение. В случае расположения организации и ее обособленного структурного подразделения в разных местностях, исходя из части второй ст. 57 ТК РФ, место работы работника уточняется применительно к этому структурному подразделению («Обзор практики рассмотрения судами дел, связанных с осуществлением гражданами трудовой деятельности в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.02.2014)). Таким образом, в трудовых договорах всех сотрудников, включая тех, которым установлен разъездной характер работы, должно быть указано место работы в пределах определенной местности.

Разъездной режим работы, который установлен работнику трудовым договором, определяет не место работы, а ее характер, а потому не может служить основанием для возложения на работодателя обязанности предлагать работу в иных местностях. Эта точка зрения нашла отражение в судебной практике, см. Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 05.11.2014 по делу № 33-6522/2014, Решение Октябрьского районного суда города Екатеринбурга от 27.03.2014 по делу № 2-1556/2014.

24.07.2017

А.О. Пучкина


ВОПРОС:


Нужно ли предоставлять обеденный перерыв совместителям?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

С 29 июня 2017 года работодатель может не предоставлять обеденный перерыв совместителям, если они работают в день 4 часа или меньше. Изменить трудовой договор с ранее принятыми совместителями можно путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору в порядке, предусмотренном ст. 72 или ст. 74 ТК РФ.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 60.1 ТК РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). Продолжительность работы по совместительству установлена ст. 284 ТК РФ и по общему правилу не может превышать 4 часа в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников. Таким образом, в зависимости от занятости на основной работе, продолжительность работы по совместительству может быть как больше, так и меньше четырех часов в день.

В соответствии со ст. 108 ТК РФ в течение рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут, который в рабочее время не включается. При этом 29 июня 2017 года вступили в силу поправки, внесенные Федеральным законом от 18.06.2017 № 125-ФЗ. Теперь Правилами внутреннего трудового распорядка или трудовым договором может быть предусмотрено, что перерыв для отдыха и питания может не предоставляться работнику, если установленная для него продолжительность ежедневной работы (смены) не превышает четырех часов.

Однако в отношении ранее принятых на работу совместителей до 29.06.2017 не было исключений и обеденный перерыв им предоставлялся в общем порядке. Как правило, режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя) является обязательным условием трудового договора (абз. 6 ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Таким образом, для того чтобы не предоставлять обеденный перерыв ранее принятым совместителям, работодатель должен заключить с ними дополнительные соглашения к трудовым договорам (ст. 72 ТК РФ). Если работник не согласен на изменение режима рабочего времени, трудовой договор может быть изменен по инициативе работодателя на основании ст. 74 ТК РФ, однако, по нашему мнению, само по себе изменение законодательства не является изменением организационно-технологических условий труда.

24.07.2017

А.О. Пучкина


ВОПРОС:


В начале июля 2017 года в организации (ПАО) общим собранием акционеров общества был избран совет директоров, а в конце месяца планируется избрание председателя совета директоров. Возможно ли избрание председателя совета директоров ПАО на заседании совета директоров, проводимом в заочной форме или заседание должно быть только очное?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

В действующем законодательстве принятие решения об избрании председателя совета директоров АО не поставлено в зависимость от формы заседания совета директоров АО, проводимого по данному вопросу.

Председатель совета директоров ПАО может быть избран на заседании совета директоров АО, проводимом в заочной форме, при условии отражения такой возможности в уставе или внутренних документах ПАО.

Обоснование: Председатель совета директоров общества организует его работу, созывает заседания совета директоров общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 2 ст. 67 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ).

В соответствии с п. 1 ст. 67 Закона № 208-ФЗ председатель совета директоров общества избирается членами совета директоров общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества. При этом совет директоров общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества.

В возможно короткий разумный срок после проведения общего собрания акционеров АО, на котором был избран совет директоров, рекомендуется провести первое заседание совета директоров для избрания председателя совета директоров (п. 157 Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2463 (далее - Кодекс)). Уставом АО может быть предусмотрен другой порядок избрания председателя совета директоров (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 08.06.2005 № А13-13804/04-03, от 22.12.2005 по делу № А13-3970/2005-24).

Председателем совета директоров АО рекомендуется избирать лицо из числа независимых директоров, имеющего безупречную деловую и личную репутацию и значительный опыт работы на руководящих должностях (п. 2.5.1, п. 116 Кодекса).

В действующем законодательстве принятие решения об избрании председателя совета директоров АО не поставлено в зависимость от формы заседания совета директоров АО, проводимого по данному вопросу.

Также действующее законодательство не запрещает избирать председателя совета директоров АО на заседании совета директоров, проводимом в заочной форме.

Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров АО определяется уставом или внутренним документом АО (п. 1 ст. 68 Закона № 208-ФЗ, Кодекс, Письмо Банка России от 15.09.2016 № ИН-015-52/66 «О положениях о совете директоров и о комитетах совета директоров публичного акционерного общества»).

Предусмотрено две основные формы проведения заседаний совета директоров АО: очная - совместное присутствие членов совета директоров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия по ним решений; заочная - проведение заочного голосования членов совета директоров по направленным им бюллетеням для голосования.

Кроме того, предусмотрена возможность проведения заседания совета директоров АО в смешанной форме - путем использования письменного мнения отсутствующего члена совета директоров АО при условии указания на это в уставе или внутреннем документе АО (п. 1 ст. 68 Закона № 208-ФЗ).

При этом возможность принятия решений советом директоров АО в форме заочного голосования должна быть прямо предусмотрена уставом или внутренним документом АО (п. 1 ст. 68 Закона № 208-ФЗ).

Согласно п. 153 Кодекса, в обществе должна существовать возможность проведения заседаний совета директоров как в очной, так и в заочной форме. При этом предпочтительной формой проведения заседания совета директоров является очная форма, которая дает возможность более содержательного и полного обсуждения вопросов повестки дня членами совета директоров (п. 167 Кодекса).

Перечень наиболее важных вопросов, которые рекомендуется решать на заседаниях в очной форме, определен в п. 168 Кодекса. В число данных вопросов входит избрание и переизбрание председателя совета директоров (пп. 4 п. 168 Кодекса). Однако следует учитывать, что положения Кодекса носят рекомендательный характер.

Кроме того, имеющаяся по данному вопросу судебная практика подтверждает правомерность избрания председателя совета директоров АО на заседании совета директоров, проводимом в заочной форме, при условии отражения такой возможности в уставе или внутренних документах АО (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2017 № 11АП-3376/2017, Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2015 № 06АП-2700/2015, Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2013).

Таким образом, председатель совета директоров ПАО может быть избран на заседании совета директоров АО, проводимом в заочной форме, при условии отражения такой возможности в уставе или внутренних документах ПАО.

Внутренними документами АО можно закрепить подробный порядок подготовки и проведения заседаний совета директоров АО. При проведении заседаний в заочной форме необходимо определить порядок и сроки направления каждому члену совета директоров бюллетеня для голосования и получения заполненного бюллетеня (п. 2.7.2, п. 158 Кодекса).

24.07.2017

Ю.Ю. Астахова 

Наши клиенты