Официальный дистрибьютор КонсультантПлюс
+ 7 495 225 24 94
Вам перезвонить?

Декабрь 2017

Письмо директору

Стремясь стать лучше, мы учитываем все ваши замечания и пожелания



Декабрь 2017


ВОПРОС:


Участнику, выходящему из состава учредителей ООО, действительная стоимость доли выплачена имуществом (основным средством), которая превышает остаточную стоимость этого имущества. Как ООО отразить в декларации по налогу на прибыль эту операцию?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Внереализационный доход, рассчитанный как разница между действительной стоимостью доли выходящего участника и остаточной стоимостью амортизируемого имущества по данным налогового учета общества, отражается по строке 100 и строке 020 Приложения № 1 к листу 02 «Доходы от реализации и внереализационные доходы» декларации по налогу на прибыль организации.

Обоснование. Согласно пп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества (его правопреемнику или наследнику) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества, а также при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества между его участниками реализацией не признается.

Таким образом, остаточная стоимость объекта ОС, передаваемого выходящему из общества участнику, не учитывается в составе расходов, признаваемых в целях налогообложения прибыли, поскольку данная выплата не направлена на получение дохода (п. 1 ст. 252 НК РФ). Аналогичные выводы содержатся в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 24.06.2010 по делу № А28-18269/200.

В Письмах Минфина России от 19.12.2008 № 03-03-06/2/174, от 24.09.2008 № 03-03-06/2/127 говорится, что в случае выхода участника из общества с ограниченной ответственностью и передачи ему в счет оплаты действительной стоимости его доли амортизируемого имущества разница между действительной стоимостью его доли и остаточной стоимостью амортизируемого имущества по данным налогового учета общества для целей налогообложения прибыли включается в состав внереализационных доходов.

В настоящее время форма декларации по налогу на прибыль, а также порядок ее заполнения утверждены Приказом ФНС России 19.10.2016 № ММВ-7-3/572@ (далее - Порядок).

Согласно п. 6.2 разд. VI «Порядок заполнения Приложения № 1 к листу 02 «Доходы от реализации и внереализационные доходы» декларации» Порядка внереализационные доходы, сформированные в соответствии со ст. 250 НК РФ, отражаются по строке 100.

Также данные строки 100 Приложения № 1 к листу 02 переносятся в строку 020 листа 02 декларации по налогу на прибыль организаций (п. 5.2 разд. V «Порядок заполнения листа 02 «Расчет налога» декларации» Порядка).

Отражать данную операцию в Приложении № 3 к Листу 02 декларации по налогу на прибыль организаций, по нашему мнению, не совсем корректно, так как в этом приложении показываются данные по операциям реализации амортизируемого имущества с учетом особенностей, предусмотренных для амортизируемого имущества статьями 262 (пункт 9), 268, 323 НК РФ.

17.11.2017

И.С. Новиков


ВОПРОС:


Организация планирует заключить договор на продажу оборудования с предустановленным программным обеспечением. В приложении к основному договору содержится лицензионное соглашение на программное обеспечение (простая неисключительная лицензия). Нужно ли в договоре отдельно указывать стоимость лицензии на программное обеспечение или достаточно указать цену всего договора?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

По нашему мнению в договоре купли-продажи оборудования с установленным программным обеспечением нужно выделить стоимость лицензионного соглашения. Размер вознаграждения является существенным условием лицензионного договора, к тому же это позволит выделить сумму, в отношении которой применяется льгота по НДС.

Обоснование: В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Рассматриваемый договор представляет собой смешанный договор - купли-продажи и лицензионный, соответственно к отдельным частям договора применяются нормы главы 30 и ст. 1235 ГК РФ.

В соответствии со ст. 1235 лицензионный договор заключается в письменной форме, несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. Таким образом, если в рассматриваемом смешанном договоре не указано, что передача прав по лицензионному договору является безвозмездной, не выделена сумма лицензионного вознаграждения и ее невозможно определить из текста договора, по нашему мнению, лицензионное соглашение может быть признано незаключенным по иску заинтересованного лица.

При этом в соответствии с п. 26 ч. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению НДС реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. Для промышленного оборудования и ЭВМ такая льгота не установлена. Таким образом, для применения льготы по налогу на добавленную стоимость необходимо выделить стоимость лицензионного вознаграждения за передачу прав на программное обеспечение из общей цены договора. К такому же выводу приходят суды (см. Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-сибирского округа от 28.02.2013 № А19-12329/2012).

21.11.2017

А.О. Пучкина


ВОПРОС:


Обязана ли организация предоставить потребителям возможность оплачивать товары банковской картой без комиссии?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Организация, осуществляющая продажу товаров потребителям - физическим лицам, обязана обеспечить возможность приема платежей с помощью банковских карт по той же цене, что и при оплате наличными. Перекладывать оплату банковской комиссии на потребителя не допускается.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 140 ГК РФ платежи на территории Российской Федерации осуществляются путем наличных и безналичных расчетов. Ч. 1 ст. 16.1 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее — Закон о защите прав потребителей) продавец (исполнитель) обязан обеспечить возможность оплаты товаров (работ, услуг) путем использования национальных платежных инструментов, а также наличных расчетов по выбору потребителя. Обязанность обеспечить возможность оплаты товаров (работ, услуг) с использованием национальных платежных инструментов в рамках национальной системы платежных карт распространяется на продавца, у которого выручка от реализации товаров за предшествующий календарный год превышает сорок миллионов рублей.

Согласно ч. 4 ст. 16.1 Закона о защите прав потребителей, при оплате товаров (работ, услуг) продавцу (исполнителю) запрещено устанавливать в отношении одного вида товаров (работ, услуг) различные цены в зависимости от способа их оплаты посредством наличных расчетов или в рамках применяемых форм безналичных расчетов.

Федеральным законом от 27.06.2011 № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» национальные платежные инструменты определены как платежные карты и иные электронные средства платежа, предоставляемые клиентам участниками национальной системы платежных карт (НСПК) в соответствии с правилами НСПК (часть 2 статья 30.1). На сегодняшний день к национальной системе платежных карт относятся карты «Мир», а также международные платежные системы Visa и MasterCard, операции по которым осуществляются через НСПК.

Таким образом, продавец обязан принимать к оплате банковские карты и должен обеспечить равные цены, независимо от способа оплаты - наличными денежными средствами или с помощью банковской карты.

Неисполнение продавцом указанной обязанности влечет административную ответственность по ч. 4 ст. 14.18 КоАП РФ - наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Вывод о том, что возложение на потребителя обязанности оплатить банковскую комиссию противоречит вышеуказанным нормам подтверждается судебной практикой, см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2016 № 09АП-11118/2016.

21.11.2017

А.О. Пучкина


ВОПРОС:


Организация занимается заготовкой лома цветного металла. Металлолом закупается у населения в приемном пункте. Организация имеет лицензию на заготовку, хранение, переработку и реализацию лома цветного металла. Нужна ли организации лицензия на сбор, транспортировку, размещение и утилизацию отходов?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Организации, имеющей лицензию на заготовку, хранение, переработку и реализацию лома цветного металла, не требуется получение лицензии по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности, что подтверждается судебной практикой.

Обоснование: В соответствии с пп. 34 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон № 99-ФЗ) заготовка, переработка и реализация лома цветных и черных металлов подлежат лицензированию.

Деятельность по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности также подлежит лицензированию (пп. 30 п. 1 ст. 12 ФЗ Закона № 99-ФЗ, ст. 9 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления», далее - Закон № 89-ФЗ). Однако законодательство не указывает на обязательность получения лицензии на размещение отходов при закупке лома.

Об этом упоминается в Письме Минэкономразвития России от 29.06.2011 № ОГ-Д09-231. В ней специалист ведомства указал, что лицензия на размещение отходов I - IV класса опасности, не дает права осуществлять деятельность по заготовке, переработке и реализации лома цветных и черных металлов и наоборот - лицензия на заготовку, переработку и реализацию лома цветных и черных металлов не дает права заниматься размещением отходов I - IV класса опасности.

Аналогичная позиция содержится также в Постановлении Первого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2016 по делу № А79-6790/2016, а также Постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2017 № 11АП-10146/2017 по делу № А65-13712/2017. Суды указали, что при осуществлении деятельности по заготовке, хранению, переработке и реализации лома черных и цветных металлов не требуется одновременно оформление лицензии на осуществление деятельности по сбору, использованию, обезвреживанию, транспортированию и размещению опасных отходов (отходов I - IV классов опасности), так как данная деятельность представлена как отдельный лицензируемый вид.  Необходимость получения нескольких лицензий на осуществление одного и того же вида лицензируемой деятельности действующим законодательством Российской Федерации не предусмотрена.

Таким образом, в соответствии с текущей судебной практикой можно сделать обоснованный вывод о том, что при закупке лома получение еще одной лицензии организации не требуется. Однако обращаем Ваше внимание, что, скорее всего, свою точку зрения организации придется доказывать в суде, так как проверяющие органы могут придерживаться иной точки зрения.

16.11.2017

Д. Г. Кичигин


ВОПРОС:


В ООО есть иностранный участник – юридическое лицо. У него изменилось наименование. Нужно ли подавать данные в ФНС и какие нужны документы для этого?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Общество обязано подать сведения в ФНС для внесения в ЕГРЮЛ об изменении наименования своего участника. Если наименование участника не содержится в уставе общества, то для внесения изменений достаточно предоставить заявление по форме N Р14001. Если наименование участника содержится в уставе общества, то помимо предоставления заявления по форме N Р14001 необходимо предоставить также форму N Р13001 с приложением необходимых документов: решение о внесении изменений в устав; изменения, вносимые в устав, или устав в новой редакции в двух экземплярах; документ об уплате государственной пошлины.

Обоснование: Сведения об участниках юридического лица содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) (пп. д п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее - Закон № 129-ФЗ). При изменении сведений об участнике юридическое лицо обязано сообщить об этом в течение трех рабочих дней с момента изменения в регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 Закона № 129-ФЗ). Таким образом, ООО обязано сообщить ФНС об изменении наименований своего иностранного участника.

Как правило, наименование участника ООО не отражается в уставе общества, поэтому в соответствии с п. 2 ст. 17 Закона № 129-ФЗ для внесения изменений в ЕГРЮЛ достаточно подать форму заявления N Р14001 (утв. приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@). Предоставление каких-либо иных документов помимо заявления законодательством не предусмотрено.

Если же наименование участника содержится в уставе организации, то помимо уже указанной формы заявления необходимо подать заявление по форме N Р13001, которая также утверждена приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@. К заявлению необходимо приложить решение о внесении изменений в устав; изменения, вносимые в устав, или устав в новой редакции в двух экземплярах; документ об уплате государственной пошлины (п. 1 ст. 17 Закона № 129-ФЗ). При этом, чтобы упростить внесение изменений в сведения об участниках общество при подаче заявления N Р13001 может исключить наименования участников из устава. В этом случае в будущем для изменения сведений об участнике ей достаточно будет подать только форму N Р14001. Требования к заполнению форм заявлений содержатся в Приложении № 20 к Приказу ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@.

После подачи документов в ФНС государственная регистрация будет произведена в течение пяти рабочих дней со дня их представления (п. 1 ст. 8 Закона № 129-ФЗ). После регистрации обществу выдадут Лист записи Единого государственного реестра юридических лиц по форме N Р50007 (утв. Приказом ФНС России от 13.11.2012 № ММВ-7-6/843@), который и будет подтверждать факт внесения записи в ЕГРЮЛ. Если также подавалось форма N Р13001, то выдадут устав в новой редакции с отметкой налогового органа (абз. в п. 1 ст. 17 Закона № 129-ФЗ).

Вывод: общество обязано предоставить сведения в ФНС для внесения в ЕГРЮЛ об изменении наименования своего участника. Какие именно документы подавать, зависит от отражения наименования участника в уставе общества.

 

17.11.2017

Д. Г. Кичигин


ВОПРОС:


По договору простого товарищества вкладом является недвижимое имущество, а именно, земельные участки. Необходима ли государственная регистрация общей долевой собственности?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Да, необходима, так как право общей долевой собственности на вклады в виде недвижимого имущества возникает с момента государственной регистрации права.

Обоснование: По общему правилу имущество, которым товарищи владели на праве собственности, признается их общей долевой собственностью (ст. 1043 ГК РФ). Однако земельный участок является недвижимым имуществом. Соответственно, переход земельного участка в общую долевую собственность подлежит государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней (п. 1 ст. 131 ГК РФ).

При этом в случае отсутствия регистрации перехода права собственности на вклад в виде недвижимого имущества существуют определенные риски для товарищей. Например, при рассмотрении спора о праве собственности на возведенное здание, которое располагалось на земельном участке, который был внесен в качестве вклада в простое товарищество, суд указал, что если объект недвижимости возведен на земельном участке, не оформленном в общую долевую собственность товарищей (или в аренду с множественностью лиц на стороне арендатора), право собственности на вновь созданное недвижимое имущество на основании статьи 219 Гражданского кодекса Российской Федерации может возникнуть только у товарища, имеющего права на названный земельный участок (Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2017 № 10АП-8575/2017 по делу № А41-54294/16).

Таким образом, переход права собственности на земельный участок в качестве вклада в простое товарищество подлежит государственной регистрации.

17.11.2017

Д. Г. Кичигин


ВОПРОС:


В связи с заключением трудового договора с гражданином Таджикистана, работодателем (ООО) (г. Москва) было отправлено уведомление о заключении трудового договора с иностранцем с незаполненными полями об основании осуществления иностранцем трудовой деятельности и о его профессии, ввиду того, что в патенте иностранца профессия не указана. Организация была оштрафована. Правомерно ли привлечение ООО к административной ответственности за неуказание данных сведений в уведомлении?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Отсутствие соответствующего нормативно-правового акта об указании в патенте, выдаваемом на территории субъекта РФ, профессии (специальности) иностранного гражданина, и неуказание данной информации непосредственно в выданном иностранному гражданину патенте не влечет за собой отсутствие необходимости заполнения всех полей уведомления о заключении трудового договора, в том числе графы «профессия».

Привлечение работодателя (ООО) к административной ответственности за неуказание в уведомлении сведений об основании осуществления иностранцем трудовой деятельности и профессии (специальности) является правомерным. При этом судебная практика свидетельствует о возможности снижения размеров, подлежащих взысканию с работодателей, штрафов или освобождения их от ответственности в связи с малозначительностью совершенного правонарушения.

Обоснование: Согласно абз. 1 п. 8 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон № 115-ФЗ) работодатели и заказчики работ (услуг), привлекающие к трудовой деятельности иностранных граждан, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте РФ, на территории которого трудятся иностранцы, о заключении и прекращении (расторжении) с ними трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) не позднее трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.

Формы и порядок представления уведомлений утверждены Приказом ФМС России от 28.06.2010 № 147 (далее – Приказ №147). Так, Приказом №147 утверждена Форма уведомления о заключении трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином или лицом без гражданства (Приложение 19) (далее - Уведомление) и Порядок представления работодателями и заказчиками работ (услуг) уведомлений о заключении и прекращении (расторжении) трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными гражданами или лицами без гражданства (Приложение 21) (далее - Порядок). 

Бланк Уведомления заполняется на каждого иностранного работника разборчиво от руки или с использованием технических средств на русском языке без использования сокращенных слов, аббревиатур и исправлений (п. 3, 4 Порядка). Согласно п. 5 Порядка в уведомлении должны быть заполнены все соответствующие поля.

Формой Уведомления в разделе 3 предусмотрены поля для указания сведений, в том числе об основании осуществления иностранным гражданином трудовой деятельности (разрешение на работу или патент; наименование международного соглашения или ссылка на акт законодательства РФ, предусматривающие осуществление трудовой деятельности без разрешения на работу или патента). Также, в разделе 3 предусмотрено заполнение графы «Профессия (специальность, должность, вид трудовой деятельности), по которой иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность» (указывается в соответствии с Общероссийским классификатором специальностей по образованию (ОКСО), Общероссийским классификатором профессий рабочих, должностей, служащих и тарифных разрядов (ОКПДТР) или Общероссийским классификатором занятий (ОКЗ). Следовательно, работодатель обязан заполнить все соответствующие поля уведомления, поскольку неуказание сведений, предусмотренных вышеперечисленными графами, свидетельствует о нарушении порядка подачи данного уведомления.

Ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ установлен штраф от 400 000 до 800 000 рублей за неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы Уведомления.

В отношении довода об отсутствии в патенте иностранца сведений о профессии отметим следующее. В случае принятия высшим должностным лицом субъекта РФ (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ) решения об указании в патенте, выдаваемом на территории данного субъекта РФ, профессии (специальности, должности, вида трудовой деятельности) иностранного гражданина иностранный гражданин не вправе осуществлять на территории данного субъекта РФ трудовую деятельность по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), которая не указана в патенте (абз. 2 п. 16 ст. 13.3 Закона № 115-ФЗ).

Вместе с тем, в г. Москве до настоящего времени не принят соответствующий нормативно-правовой акт, в связи с чем в патентах, выдаваемых иностранным гражданам в данном субъекте РФ, сведения о профессиях (специальностях, должностях, видах трудовой деятельности) не указываются.

Однако отсутствие соответствующего нормативно-правового акта об указании в патенте, выдаваемом на территории данного субъекта РФ, профессии (специальности, должности, вида трудовой деятельности) иностранного гражданина, и неуказание данной информации непосредственно в патенте на осуществление трудовой деятельности, выданном иностранному гражданину, не влечет за собой отсутствие необходимости заполнения всех полей Уведомления, в том числе графы «профессия» (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2016 № 15АП-6337/2016 по делу № А32-5265/2016).

Судебная практика свидетельствует о правомерности привлечения работодателей к административной ответственности за неуказание в Уведомлении сведений об основании осуществления иностранцем трудовой деятельности и профессии (специальности). Однако, суды,  учитывая правовую позицию КС РФ (постановление от 25.02.2014 № 4-П), снижают размеры подлежащих взысканию с работодателей штрафов (Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от: 01.12.2015 № Ф04-27081/2015 по делу № А27-8919/2015; 01.12.2015 № Ф04-27098/2015 по делу № А27-8915/2015; 10.12.2015 № Ф04-27047/2015 по делу № А27-8938/2015) или освобождают их от ответственности в связи с малозначительностью совершенного правонарушения, ссылаясь на постановления Пленумов ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 и ВС РФ от 24.03.2005 № 5. Суды при этом принимают во внимание конкретные обстоятельства совершенного правонарушения и степень угрозы охраняемым общественным отношениям (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31.08.2016 № Ф08-6239/2016 по делу № А32-5265/2016, Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01.09.2016 по делу № А32-18319/2016).

21.11.2017

Ю.Ю. Астахова


ВОПРОС:


Работодатель (ООО) удерживает алименты на двух несовершеннолетних детей исполнительного директора. В текущем месяце с исполнительным директором заключено дополнительное соглашение о выплате компенсации в размере 7000 руб. за использование им личного транспорта в служебных целях. Необходимо ли работодателю удерживать алименты на двух несовершеннолетних детей исполнительного директора с данных компенсационных выплат?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Работодателю (ООО) необходимо удерживать алименты на двух несовершеннолетних детей исполнительного директора с сумм компенсационных выплат за использование личного автомобиля в служебных целях. 

Обоснование: Статьей 188 ТК РФ установлено, что при использовании работником с согласия или ведома работодателя и в его интересах личного имущества работнику выплачивается компенсация за использование, износ (амортизацию) инструмента, личного транспорта, а также возмещаются расходы, связанные с их использованием. Размер возмещения расходов определяется соглашением сторон трудового договора, выраженным в письменной форме.

Администрация организации по месту работы лица, обязанного уплачивать алименты на основании нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов или на основании исполнительного листа, обязана ежемесячно удерживать алименты из заработной платы и (или) иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты, и уплачивать или переводить их за счет лица, обязанного уплачивать алименты, лицу, получающему алименты, не позднее чем в трехдневный срок со дня выплаты заработной платы и (или) иного дохода лицу, обязанному уплачивать алименты (ст. 109 СК РФ).

Исчерпывающий перечень видов доходов, на которые не может быть обращено взыскание, установлен статьей 101 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее – Закон № 229-ФЗ). При этом в данном перечне компенсация за использование личного транспорта прямо не поименована в качестве дохода, на который не может быть обращено взыскание.

Виды заработка и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей, определяются Правительством РФ (ст. 82 СК РФ).

Перечень видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей, утвержден Постановлением Правительства РФ от 18.07.1996 № 841 (далее – Постановление № 841).

В соответствии с пп. «п» п. 2 Постановления № 841, удержание алиментов производится с суммы, равной стоимости выдаваемого (оплачиваемого) питания, за исключением лечебно-профилактического питания, а также иных выплат, осуществляемых работодателем в соответствии с законодательством о труде, за исключением денежных сумм, выплачиваемых в связи с рождением ребенка, со смертью родных, с регистрацией брака, а также компенсационных выплат в связи со служебной командировкой, с переводом, приемом или направлением на работу в другую местность, с изнашиванием инструмента, принадлежащего работнику.

Таким образом, из буквального содержания статей 188 ТК РФ и ст. 101 Закона № 229-ФЗ следует, что работодатель должен удерживать алименты на несовершеннолетних детей с сумм компенсации за использование личного транспорта, выплачиваемой работнику за использование личного транспорта.

Аналогичная позиция отражена в Письме Минздравсоцразвития РФ от 03.08.2011 № 13-1/355166-41 и правоприменительной практике (Определение Красноярского краевого суда от 28.04.2017 № 4Г-479/2017, Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 03.10.2016 по делу № 33-13434/2016).

Следовательно, по нашему мнению, работодателю (ООО) необходимо удерживать алименты на двух несовершеннолетних детей исполнительного директора с сумм компенсационных выплат за использование личного автомобиля в служебных целях. 

21.11.2017

Ю.Ю. Астахова


ВОПРОС:


Благотворительный фонд заключает договор пожертвования с другим благотворительным фондом, согласно которому жертвователь безвозмездно передает благополучателю денежные средства для реализации благотворительного проекта. Правомерно ли включение жертвователем в договор пожертвования условия об обязанности благополучателя указывать во всех информационных материалах, связанных с реализацией проекта, включая публикации информации в СМИ, наименование и логотип жертвователя?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Включение жертвователем в договор пожертвования условия об обязанности благополучателя указывать во всех информационных материалах, связанных с реализацией проекта, включая публикации информации в СМИ, наименование и логотип жертвователя неправомерно.

Обоснование: Источниками формирования имущества некоммерческой организации в денежной и иных формах являются, в том числе, добровольные имущественные взносы и пожертвования (п. 1 ст. 26 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Отношения сторон по договору пожертвования регулируются положениями статей 572 - 582 гл. 32 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и Федерального закона от 11.08.1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» (далее – Закон № 135-ФЗ).

Благотворительная деятельность - это добровольная деятельность граждан и юридических лиц по бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передаче гражданам или юридическим лицам имущества, в том числе денежных средств, бескорыстному выполнению работ, предоставлению услуг, оказанию иной поддержки (ст. 1 Закона № 135-ФЗ).

При этом, в основном, передача имущества по договору пожертвования является одной из форм благотворительной деятельности. Однако не всегда пожертвование признается благотворительностью, поскольку благотворительная деятельность осуществляется только в целях, указанных в п. 1 ст. 2 Закона № 135-ФЗ.

В соответствии с п. 1 ст. 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. К такому договору применяются правила, предусмотренные п. 2 ст. 170 ГК РФ.

Пожертвованием признается дарение вещи или права в общеполезных целях.

Пожертвования могут делаться гражданам, медицинским, образовательным организациям, организациям социального обслуживания и другим аналогичным организациям, благотворительным и научным организациям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям, иным некоммерческим организациям в соответствии с законом, а также РФ, субъектам РФ (ст. 124, п. 1 ст. 582 ГК РФ).

Из системного толкования п. 1 ст. 572 и п. 1 ст. 582 ГК РФ следует, что пожертвование является подвидом договора дарения.

На принятие пожертвования не требуется чьего-либо разрешения или согласия.

Пожертвование имущества гражданину должно быть, а юридическим лицам может быть обусловлено жертвователем использованием этого имущества по определенному назначению. При отсутствии такого условия пожертвование имущества гражданину считается обычным дарением, а в остальных случаях пожертвованное имущество используется одаряемым в соответствии с назначением имущества (п. 2, 3 ст. 582 ГК РФ).

Согласно п. 5 ст. 582 ГК РФ использование пожертвованного имущества не в соответствии с указанным жертвователем назначением или изменение этого назначения с нарушением правил, предусмотренных п. 4 ст. 582 ГК РФ, дает право жертвователю, его наследникам или иному правопреемнику требовать отмены пожертвования.

Таким образом, договор пожертвования, представляя собой разновидность договора дарения, является безвозмездным. Из содержания ст. 582 ГК РФ следует лишь обязанность благополучателя использовать принятое пожертвование по определенному жертвователем назначению.

Соответственно, условие договора пожертвования об обязанности благополучателя указывать наименование и логотип жертвователя, не соответствует требованиям ст. 572, 582 ГК РФ. Следовательно, условие договора пожертвования об обязанности благополучателя указывать во всех информационных материалах, связанных с реализацией проекта, включая публикации информации в СМИ, наименование и логотип жертвователя является ничтожным в силу ст. 168 ГК РФ и не порождает каких-либо прав и обязанностей. Аналогичный вывод содержится в судебной практике (Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2012 по делу № А05-8805/2011, решение Арбитражного суда Архангельской области от 26.10.2011 по делу № А05-8805/2011).

Таким образом, включение жертвователем в договор пожертвования условия об обязанности благополучателя указывать во всех информационных материалах, связанных с реализацией проекта, включая публикации информации в СМИ, наименование и логотип жертвователя неправомерно.  

Кроме того, сделка, в которой передача пожертвования сопровождается встречными обязательствами со стороны благополучателя (одаряемого), может быть квалифицирована судом как договор возмездного оказания услуг или иной гражданско-правовой договор (Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2015 № 10АП-9996/2015 по делу № А41-21507/15).

21.11.2017

Ю.Ю. Астахова


ВОПРОС:


Обязана ли организация, занимающаяся охранной деятельностью (г. Москва), проводить специальную оценку условий труда в отношении рабочих мест, находящихся на территориях различных объектов (ТЦ, БЦ, железнодорожные станции и др.) заказчиков охранных услуг города?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Судебная практика по данному вопросу является неоднозначной. По нашему мнению, во избежание риска привлечения к административной ответственности, организация, занимающаяся охранной деятельностью, должна проводить специальную оценку условий труда в отношении рабочих мест, находящихся на территориях различных объектов заказчиков охранных услуг.

Обоснование: Отношения, возникающие в связи с проведением специальной оценки условий труда, а также с реализацией обязанности работодателя по обеспечению безопасности работников в процессе их трудовой деятельности и прав работников на рабочие места, соответствующие государственным нормативным требованиям охраны труда урегулированы Федеральным законом от 28.12.2013 № 426-ФЗ «О специальной оценке условий труда» (далее - Закон № 426-ФЗ).

В рамках выполнения обязанностей по обеспечению безопасных условий и охраны труда работодатель должен обеспечить проведение специальной оценки условий труда в соответствии с Законом № 426-ФЗ (ч. 1, 2 ст. 212 ТК РФ, п. 1 ч. 2 ст. 4 Закона № 426-ФЗ). Обязанности по организации и финансированию проведения специальной оценки условий труда также возлагаются на работодателя (ч. 1 ст. 8 Закона № 426-ФЗ).

Специальная оценка условий труда проводится совместно работодателем и организацией или организациями, соответствующими требованиям статьи 19 названного федерального закона, привлекаемыми работодателем на основании гражданско-правового договора (ч. 2 ст. 8 Закона № 426-ФЗ).

При этом в соответствии с ч. 3 ст. 3 Закона № 426-ФЗ специальная оценка условий труда не проводится только в отношении условий труда надомников, дистанционных работников и работников, вступивших в трудовые отношения с работодателями - физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями. Иных исключений, в том числе в отношении работников частных охранных организаций, в том числе исполняющих свои трудовые обязанности на объектах заказчика, действующим законодательством не предусмотрено.

На рабочих местах работников, отличных от указанных, специальная оценка условий труда проводится в обязательном порядке в соответствии с требованиями Закона № 426-ФЗ и Методики проведения специальной оценки условий труда, утвержденной приказом Минтруда России от 24.01.2014 № 33н. Следовательно, организация, занимающаяся охранной деятельностью, обязана провести специальную оценку условий труда на всех имеющихся у него рабочих местах, независимо от того, где они расположены.

Напоминаем, что нарушение работодателем установленного порядка проведения специальной оценки условий труда на рабочих местах или ее непроведение влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц от шестидесяти тысяч до восьмидесяти тысяч рублей.

При этом следует отметить, что правоприменительная практика по данному вопросу является неоднозначной.

Согласно первой позиции, суды признают правомерным привлечение частных охранных организаций к ответственности за непроведение работодателем специальной оценки условий труда на рабочих местах охранников, находящихся на территории заказчиков охранных услуг (Решение Мурманского областного суда от 20.12.2016 по делу № 21-609/2016, Решение Великолукского городского суда Псковской области от 23.04.2015 по делу № 12-41/2015, Решение Дорогомиловского районного суда города Москвы от 02.04.2014 по делу № 2-1412/2014~М-646/2014).

В соответствии со второй позицией, на работодателей – частных охранных организаций не может быть возложена обязанность по проведению специальной оценки условий труда в отношении мест охранников, находящихся на территории организации-заказчика, поскольку помещения постов охраны не отвечают нормативному понятию «рабочего места». Следовательно, проведение охранной организацией специальной оценки условий труда на чужих территориях и в чужих помещениях заказчиков охранных услуг является невозможным. (Решение Сормовского районного суда города Нижнего Новгорода от 26.10.2016 по делу № 12-437/2016, Решение Свердловского районного суда города Красноярска от 30.07.2014 по делу № 2-1233/2014~М-4501/2013, Постановление ФАС Московского округа от 20.12.2010 № КА-А41/15744-10 по делу № А41-42786/09).

По нашему мнению, во избежание риска привлечения к административной ответственности, организация, занимающаяся охранной деятельностью, должна проводить специальную оценку условий труда в отношении рабочих мест, находящихся на территориях различных объектов заказчиков охранных услуг.

 

21.11.2017

Ю.Ю. Астахова

Наши клиенты