Официальный дистрибьютор КонсультантПлюс
+ 7 495 225 24 94
Вам перезвонить?

Март 2017

Письмо директору

Стремясь стать лучше, мы учитываем все ваши замечания и пожелания



Март 2017


ВОПРОС:


В организации происходит процедура сокращения штата. Один из сокращаемых работников является совместителем. Он написал заявление, в котором требует предоставить ему ежегодный отпуск не в соответствии с утвержденным графиком отпусков. В соответствии с графиком отпусков его отпуск должен был начаться 24.04.2017, однако расторжение трудового договора с работником в связи с сокращением произойдет 01.04.2017 г. Работник требует, чтобы организация предоставила ему ежегодный оплачиваемый отпуск с 20.03.2017 года в количестве 15 календарных дней, так как по основному месту работы ему будет предоставлен отпуск в этот период, то есть сокращение должно быть перенесено с 01.04.2017 в связи с отпуском. Имеет ли работодатель право отказать работнику в предоставлении отпуска и не переносить дату сокращения? Является ли перенесение даты сокращения правонарушением?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Работодатель не имеет права отказать работнику в предоставлении ежегодного отпуска, так как работник является совместителем и отпуск ему должен быть предоставлен одновременно с отпуском по основному месту работы. Перенесение даты сокращения правонарушением не является, что подтверждается судебной практикой.

Обоснование: Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов. При этом график отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника (ч. 1,2 ст. 123 ТК РФ). Однако работодатель обязан предоставить совместителю отпуск одновременно с отпуском по основной работе (ст. 286 ТК РФ).

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности работника и в период пребывания его в отпуске не допускается (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) (ч. 6 ст. 81 ТК РФ). То есть в данной ситуации работодателю следует перенести дату сокращения работника-совместителя на период отпуска по основному месту работы.

Перенесение даты сокращения на более поздний срок не является нарушением трудового законодательства (см., например, Апелляционное определение Московского городского суда от 22.12.2015 по делу № 33-48618/2015, Апелляционное определение Иркутского областного суда от 26.06.2012 по делу № 33-5122/12, Определение Тверского областного суда от 27.12.2011 по делу № 33-5016). При этом работодателю рекомендуем уведомить работника письменно под роспись об изменении даты увольнения, так как в случае неуведомления работника работодатель может быть признан нарушившим процедуру сокращения штата (см., например, Определение Приморского краевого суда от 23.01.2013 по делу № 33-115).

Таким образом, работодатель не вправе отказать работнику-совместителю в предоставлении ежегодного отпуска в указанный им период. Дату сокращения в этом случае следует перенести и уведомить об этом работника письменно. Перенесение даты сокращения правонарушением не является, что подтверждается судебной практикой.

 

21.02.2017
Д. Г. Кичигин 


ВОПРОС:


ООО отправляет контрагенту-должнику подписанный со своей стороны акт сверки взаимных расчетов, в котором указывает, что в случае неподписания или непредоставления должником мотивированного отказа в подписании этого акта до указанной даты он будет считаться принятым в предлагаемой ООО редакции. Если контрагент-должник не подпишет акт, то будет ли он считаться в этом случае подписанным и свидетельствовать о признании долга?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Акт сверки взаимных расчетов должен быть подписан контрагентом-должником, в противном случае он не свидетельствует о признании долга.

Обоснование: К действиям, свидетельствующим о признании долга, в частности, могут относиться акт сверки взаимных расчетов, подписанный уполномоченным лицом (п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 № 43). На обязательность подписания акта сверки второй стороной указывает и ВАС РФ (Определение ВАС РФ от 20.02.2008 № 1290/08 по делу № А19-4187/07-24).

При этом в судебной практике акт не считается подписанным контрагентом-должником даже, если в нем содержится условие, что в случае неподписания или непредоставления должником мотивированного отказа в подписании этого акта до указанной даты он будет считаться принятым в предлагаемой ООО редакции (см., например, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2009 № 17АП-2115/2009-АК по делу № А50-19403/2008, поддержанное Постановлением ФАС Уральского округа от 23.07.2009 № Ф09-5286/09-С3 по делу № А50-19403/2008).

Основываясь на судебной практике, можно сделать также вывод о том, что акт будет признан подписанным, если указанное условие будет согласованно сторонами непосредственно в тексте договора. В этом случае суды признавали акты приемки услуг (работ) и акты сверки взаимных расчетов подписанными второй стороной (см., например, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2015 № 15АП-12150/2015 по делу № А32-17811/2014, поддержанное Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.01.2016 № Ф08-9616/2015).

Таким образом, если контрагент-должник не подпишет акт сверки взаимных расчетов, в котором указано, что в случае неподписания или непредоставления должником мотивированного отказа в подписании этого акта до указанной даты он будет считаться принятым, то данный акт не считается подписанным и не влечет признание долга должником.

22.02.2017
Д. Г. Кичигин


ВОПРОС:


Общество приобрело нежилое помещение для осуществления предпринимательской деятельности. После покупки выяснилось, что предыдущий собственник по иску владельцев соседних нежилых помещений, находящихся в этом же здании, решением суда был обязан произвести ремонтные работы и привести помещение в изначальное состояние, которое отражено в техническом паспорте здания и типовом проекте, однако он этого не сделал. После чего в отношении данного собственника было возбуждено исполнительное производство. Обязано ли общество, как новый собственник, произвести ремонтные работы и привести помещение в изначальное состояние, которое отражено в техническом паспорте здания и типовом проекте?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Общество, как новый собственник, обязано произвести ремонтные работы и привести помещение в изначальное состояние, которое отражено в техническом паспорте здания и типовом проекте после вынесения постановления судебным приставом-исполнителем о замене стороны исполнительного производства.

Обоснование: Вступившие в законную силу судебные постановления судов являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, граждан, организаций и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории РФ. Неисполнение судебного постановления, а равно иное проявление неуважения к суду влечет за собой ответственность, предусмотренную федеральным законом. Обязательность судебных постановлений не лишает права заинтересованных лиц, не участвовавших в деле, обратиться в суд, если принятым судебным постановлением нарушаются их права и законные интересы (части 2-4 ст. 13 ГПК РФ).

Однако в указанной ситуации уже было возбуждено исполнительное производство в отношении прежнего собственника, из которого он фактически выбыл, так как перестал являться собственником помещений. В случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном решением суда правоотношении (смерть гражданина, реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга и другие случаи перемены лиц в обязательствах) суд допускает замену этой стороны ее правопреемником. Правопреемство возможно на любой стадии гражданского судопроизводства (часть 1 статьи 44 ГПК РФ, часть 1 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», далее – Закон № 229-ФЗ).

На основании судебного решения судебный пристав-исполнитель выносит постановление, которое утверждается старшим судебным приставом или его заместителем. Копия постановления не позднее дня, следующего за днем его вынесения, направляется взыскателю и должнику, а также в суд, другой орган или должностному лицу, выдавшим исполнительный документ (ч. 2,3 ст. 52 Закона № 229-ФЗ).

Для правопреемника все действия, совершенные до его вступления в исполнительное производство, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для стороны исполнительного производства, которую правопреемник заменил (ч. 4 ст. 52 Закона № 229-ФЗ). Таким образом, если предыдущий собственник не произвел необходимые ремонтные работы, то производить их придется обществу, как новому собственнику, в силу процессуального правопреемства.

Данный вывод подтверждается и судебной практикой (Определение Верховного Суда РФ от 02.08.2016 № 36-КГ16-8, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 06.12.2016 № Ф06-25127/2015 по делу № А57-21865/2014). При этом Верховный Суд РФ в упомянутом Определении отдельно указал, что ГК РФ не содержит нормы, регламентирующей на кого данная обязанность будет возложена при продаже нежилых помещений, требующих приведения их в первоначальное состояние в случае отчуждения их иному лицу.  В связи с чем судам необходимо руководствоваться аналогией закона (пункт 1 статьи 6 ГК РФ). В данной ситуации схожие отношения регулируются статьей 29 ЖК РФ.

Согласно части 3 статьи 29 ЖК РФ собственник или наниматель жилого помещения, которое было самовольно переустроено и (или) перепланировано, обязан привести такое жилое помещение в прежнее состояние в разумный срок и в порядке, которые установлены органом, осуществляющим согласование.

В соответствии с частью 6 той же статьи орган, осуществляющий согласование, для нового собственника или нанимателя жилого помещения, которое не было приведено в прежнее состояние, устанавливает новый срок для приведения такого жилого помещения в прежнее состояние.

Таким образом, по смыслу изложенных норм, обязанность по приведению помещения в прежнее состояние, не осуществленная прежним собственником, переходит к новому собственнику данного помещения. Это правило, касающееся жилых помещений, по аналогии должно применяться и в отношении нежилых помещений.

Соответственно, можно сделать вывод, подтвержденный судебной практикой, что общество будет обязано выполнить решение суда после вынесения постановления судебным приставом-исполнителем о замене стороны исполнительного производства.

01.03.2017
Д. Г. Кичигин 


ВОПРОС:


ООО планирует сменить юридический адрес. При этом ООО будет находиться по тому же адресу (в одном и том же здании), что и его обособленное подразделение, единственное отличие будет лишь в номерах помещений и этажах. Можно ли в этом случае после переезда ООО закрыть обособленное подразделение?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

В случае различия в ЕГРЮЛ сведений об адресе юридического лица и его обособленного подразделения (нахождение в одном здании с отличием лишь в номерах помещений и этажах) закрыть его не представляется возможным. Данный вывод подтверждается Письмом Минфина и судебной практикой.

Обоснование: В настоящее время законодательство четко разграничивает понятия «место нахождения» и «адрес» юридического лица. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Указание наименования населенного пункта отражается в его учредительных документах (п. 2 ст. 54 ГК РФ, Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61).

Адрес же юридического лица указывается в пределах места нахождения юридического лица  (п. 3 ст. 54 ГК РФ, пп. в п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

При этом тип адресного объекта должен указываться полностью вплоть до номера офиса (п. 2.3 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, утв. Приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@, п. 14.2.05.60 Письма ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/1645@). Судебная практика также высказывается в пользу данной точки зрения (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2016 № 07АП-7434/2016 по делу № А45-1788/2016, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 16.02.2016 № Ф06-5185/2015 по делу № А12-23134/2015, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24.08.2015 № Ф01-3196/2015 по делу № А82-17352/2014).

Обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места (ст. 11 НК РФ). Территориальная обособленность подразделения от организации, по мнению Минфина, определяется адресом, отличным от адреса указанной организации (Письмо Минфина России от 18.08.2015 № 03-02-07/1/47702, Письмо Минфина России от 23.01.2013 № 03-02-07/1-15). Соответственно, можно сделать вывод, что обособленное подразделение в случае переезда юридического лица по тому же адресу, но с указанием различных помещений остается территориально обособленным, поэтому закрывать его нельзя.

Косвенно аналогичную точку зрения высказывают и суды, указывая, что обособленное подразделение не является им, если находится на единой с юрлицом территории, входит в состав единого комплекса, имеет один юридический адрес (Постановление ФАС Московского округа от 22.08.2006 № КА-А40/7640-06 по делу № А40-81347/05-107-615, Постановление ФАС Центрального округа от 12.10.2006 по делу № А09-15152/05-12). В описанной ситуации адреса отличаются. То есть, закрытие обособленного подразделения возможно, когда его адрес и адрес головной организации будут совпадать в ЕГРЮЛ.

Таким образом, в случае различия в ЕГРЮЛ сведений об адресе юридического лица и его обособленного подразделения, а именно, они будут находиться в одном здании с отличием лишь в номерах помещений и этажах, закрыть его не представляется возможным.

07.03.2017
Д.Г. Кичигин


ВОПРОС:


Общество с ограниченной ответственностью проводит внеочередное общее собрание участников в марте 2017 года и принимает решение о распределении чистой прибыли за 2016 год. При этом бухгалтерская отчетность за прошедший финансовый год на дату проведения собрания подготовлена, но в налоговые органы не сдана. Может ли ООО принять решение о распределении чистой прибыли по итогам года до сдачи годовой финансовой отчетности?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Общество вправе принять решение о распределении чистой прибыли по итогам года до сдачи годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности в налоговые органы, так как законодательство не привязывает факт ее сдачи к распределению прибыли, а все необходимые данные для распределения чистой прибыли у общества уже имеются, так как отчетность уже подготовлена.

Обоснование: Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества (п. 1 ст. 28 Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон № 14-ФЗ).

При этом Закон № 14-ФЗ не содержит порядка определения размера чистой прибыли, которая может быть распределена между участниками ООО. Однако такой порядок содержится в п. 2 ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», который может применяться по аналогии к указанной ситуации (п. 1 ст. 6 ГК РФ). В соответствии с указанным положением источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Она определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества. При определении чистой прибыли на основе бухгалтерской отчетности необходимо руководствоваться Планом счетов (Письмо Минфина РФ от 15.12.2005 № 03-11-04/2/154). Таким образом, законодательство не привязывает факт сдачи бухгалтерской (финансовой) отчетности к принятию решения о распределении прибыли. Важными в этой ситуации являются следующие условия:

- источник выплаты чистой прибыли - сумма, которая будет получена после налогообложения;

-  чистая прибыль определяется на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Общество на момент проведения общего собрания имеет все необходимые данные для принятия решения о распределении чистой прибыли, так как бухгалтерская отчетность за прошедший финансовый год на дату проведения собрания уже подготовлена. Таким образом, ООО вправе принять решение о распределении чистой прибыли до сдачи в налоговые органы годовой отчетности.

 

13.03.2017
Д.Г. Кичигин


ВОПРОС:


ООО «Лютик» заключило с работником трудовой договор на условиях внешнего совместительства на должность менеджера по продажам. По основному месту работы ООО «Василек» в трудовую книжку работника по его просьбе внесло соответствующую запись о работе по совместительству. Через некоторое время ООО «Лютик» перевело работника на должность ведущего менеджера по продажам. Обязано ли ООО «Василек» вносить в трудовую книжку запись о переводе по внешнему совместительству? Если да, как правильно это сделать, если запись о принятии на работу по совместительству последняя?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

ООО «Василек» обязано вносить в трудовую книжку запись о переводе работника по внешнему совместительству только в случае изъявления желания работником на внесение такой записи и предоставления документа, подтверждающего работу по совместительству. Порядок внесения записи в трудовую книжку о переводе совместителя законодательно не урегулирован, поэтому, по нашему мнению, при заполнении данных о переводе необходимо исходить из общих требований к заполнению трудовых книжек.

Обоснование: По желанию работника сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству (ч. 5 ст. 66 ТК РФ, п. 20 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 № 225). Инструкция по заполнению трудовых книжек также указывает, что запись в трудовую книжку сведений о работе по совместительству производится по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству, по желанию работника (абз. 7 п. 3.1 разд. 3 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 № 69). Таким образом, ООО «Василек» обязано внести в трудовую книжку запись о переводе работника на другую должность по внешнему совместительству только в случае изъявления им желания на это и предоставления документа, подтверждающего работу по совместительству.

В настоящее время трудовое законодательство никоим образом не регламентирует особенности перевода как внешних, так и внутренних совместителей на другую должность, включая внесение записей в трудовые книжки. Поэтому, полагаем, он должен производиться в общем порядке, предусмотренном для работников по основному месту работы. Соответственно, в случае обращения работника внешнего совместителя к ООО «Василек», по нашему мнению, в трудовой книжке необходимо будет:

- в графе 1 поставить порядковый номер вносимой записи;

- в графе 2 напротив номера записи указать дату перевода совместителя в соответствии с приказом;

- в графе 3 напротив даты перевода указать «Переведен на работу по совместительству в общество с ограниченной ответственностью «Василек» (ООО «Василек») на должность ведущего менеджера по продажам»;

- в графе 4 написать слово «Приказ», проставить дату и номер приказа о переводе.

 

№ записи

Дата

Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона)

Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись

число

месяц

год

1

2

3

4

 

 

 

 

Общество с ограниченной ответственностью «Лютик» (ООО «Лютик»)

 

17

28

01

2013

Принят на должность консультанта

Приказ от 28.01.2013 № 2-п

18

18

03

2016

Принят на работу по совместительству в общество с ограниченной ответственностью «Василек» (ООО «Василек») на должность менеджера по продажам

Приказ ООО «Василек» от 18.03.2016 № 4-п

19

20

01

2017

Переведен на работу по совместительству в общество с ограниченной ответственностью «Василек» (ООО «Василек») на должность ведущего менеджера по продажам

Приказ ООО «Василек» от 20.01.2017 № 2-п

 

Таким образом, ООО «Василек» обязано вносить в трудовую книжку запись о переводе работника по внешнему совместительству только в случае изъявления желания работником на это и предоставления документа, подтверждающего работу по совместительству. Порядок внесения записи в трудовую книжку о переводе совместителя законодательно не урегулирован, поэтому, по нашему мнению, при заполнении данных о переводе необходимо исходить из общих требований к заполнению трудовых книжек.

13.03.2017
Д.Г. Кичигин


ВОПРОС:


В организации установлен график сменности работников. Вторая смена выпадает как на дневное, так и на ночное время. При этом ночное время в смене составляет только два часа: с 22 часов до 00 часов. Обязана ли в этом случае организация сокращать продолжительность работы в ночное время на один час?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

По нашему мнению, организация обязана сокращать продолжительность работы в ночное время на один час.

Обоснование: В соответствии с ч. 2 ст. 96 ТК РФ продолжительность работы (смены) в ночное время сокращается на один час без последующей отработки. Однако в ТК РФ не содержится положений, которые устанавливали критерии отнесения смены к ночной или дневной, включая расчет по часам.

Ранее ответ на данный вопрос давало Постановление Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 07.05.1987 № 294/14-38 «Об утверждении разъяснения «О порядке применения доплат и предоставления дополнительных отпусков за работу в вечернюю и ночную смены, предусмотренных Постановлением ЦК КПСС, Совета Министров СССР и ВЦСПС от 12.02.1987 № 194» (вместе с разъяснением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 07.05.1987 № 14/14-38) (далее, соответственно, Постановление и Разъяснение). В Постановлении было указано, что смена, в которой не менее 50 процентов рабочего времени приходится на ночное время, считается ночной (ночным является время с 10 часов вечера до 6 часов утра). Смена, непосредственно предшествующая ночной, считается вечерней (абз. 4 п. 1 Разъяснений к Постановлению). Однако данный документ был признан утратившим силу Постановлением Правительства РФ от 28.04.2011 № 332 и в настоящее время не применяется на территории РФ.

При этом, если обращаться к той же ст. 96 ТК РФ, то там можно найти случаи, когда не сокращается продолжительность работы (смены) в ночное время:

 - работникам, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего времени;

- работникам, принятым специально для работы в ночное время, если иное не предусмотрено коллективным договором.

То есть законодатель не устанавливает указанный случай в качестве исключения, соответственно, необходимо применять буквальное толкование данной нормы.

Судебная практика по данному вопросу отсутствует.

Таким образом, по нашему мнению, в указанной ситуации организации необходимо сократить продолжительность работы в ночное время на один час. В случае необходимости организация вправе изменить график сменности, чтобы исключить частичное совпадение смен с ночным временем. Однако данное изменение необходимо провести с соблюдением требования ст. 74 ТК РФ.

 

20.03.2017
Д.Г. Кичигин


ВОПРОС:


В организацию (Московская область) трудоустраиваются иностранные граждане из Киргизии и Таджикистана. Установлены ли законодательством минимальный и максимальный размеры оплаты труда для данных иностранных граждан?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Максимальный размер оплаты труда для временно пребывающих иностранных граждан ЕАЭС, а также работающих в РФ на основании патента, действующим законодательством не установлен.

Минимальный размер оплаты труда для гражданина Кыргызстана и гражданина Таджикистана, принимаемых на работу в организацию, располагающуюся в Московской области, должен быть не ниже МРОТ, установленного для Московской области.

Обоснование: Граждане Кыргызстана привлекаются к трудовой деятельности в РФ в упрощенном порядке (преамбула, п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 97 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014) (далее - Договор о ЕАЭС), абз. 1 ст. 1 Договора о присоединении Кыргызской Республики к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 г., подписанного в г. Москве 23.12.2014 г. (далее - Договор о присоединении Кыргызстана к Договору о ЕАЭС). Им не нужно получать патент, а оформление с ними трудовых отношений осуществляется в том же порядке, что и оформление граждан РФ (п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС, абз. 16, 17 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон № 115-ФЗ)).

Гражданин Таджикистана, являющийся временно пребывающим в РФ иностранным гражданином, прибывшим в Россию в безвизовом порядке, и достигший возраста 18 лет, имеет право осуществлять трудовую деятельность в РФ при наличии патента (п. 4 ст. 13 Закона № 115-ФЗ). При этом данный иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему выдан патент, а работодатель или заказчик работ (услуг) не вправе привлекать иностранного гражданина к трудовой деятельности вне пределов субъекта РФ, на территории которого данному иностранному гражданину выдан патент (п. 4.2 ст. 13 Закона № 115-ФЗ).

Согласно ч. 5 ст. 11, ч. 1 ст. 327.1 ТК РФ на трудовые отношения между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, за исключением случаев, в которых в соответствии с федеральными законами или международными договорами РФ трудовые отношения с работниками, являющимися иностранными гражданами или лицами без гражданства, регулируются иностранным правом.

Максимальный размер оплаты труда для временно пребывающих иностранных граждан ЕАЭС, а также работающих в РФ на основании патента, действующим законодательством не установлен. В отношении минимального размера оплаты труда для указанных категорий иностранных граждан необходимо отметить следующее.

В соответствии с абз. 2 ст. 130, ч. 1 ст. 133 ТК РФ минимальный размер оплаты труда (далее - МРОТ) устанавливается одновременно на всей территории РФ федеральным законом и представляет собой одну из основных государственных гарантий по оплате труда работников. При этом месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже МРОТ (размера минимальной заработной платы в субъекте РФ, если на работодателя распространяется соответствующее региональное соглашение). Допускается также, чтобы составные части зарплаты, в том числе оклад (тарифная ставка), были меньше МРОТ (ст. 129, ч. 3 ст. 133, ч. 11 ст. 133.1 ТК РФ, Письмо Минздравсоцразвития России от 09.07.2010 № 22-1-2194). При этом в субъекте РФ региональным соглашением может устанавливаться иной размер минимальной заработной платы, но не ниже МРОТ, утвержденного федеральным законом (ч. 1, ч. 4 ст. 133.1 ТК РФ). Региональный МРОТ обязателен практически для всех работодателей региона, за исключением федеральных учреждений и иных организаций, финансируемых из федерального бюджета (ч. 2, ч. 8 ст. 133.1 ТК РФ).

С 1 декабря 2016 г. размер минимальной заработной платы в Московской области составляет 13750 руб. («Соглашение о минимальной заработной плате в Московской области между Правительством Московской области, Союзом «Московское областное объединение организаций профсоюзов» и объединениями работодателей Московской области» (Заключено 30.11.2016 № 118)). При этом иных положений, регламентирующих минимальный размер оплаты труда для временно пребывающих иностранных граждан ЕАЭС, а также работающих в РФ на основании патента, действующим законодательством не установлено.

Следовательно, минимальный размер оплаты труда в отношении работников - временно пребывающих иностранных граждан ЕАЭС, а также работающих в РФ на основании патента, принимаемых на работу в организацию, располагающуюся в Московской области, должен быть не ниже МРОТ, установленного для Московской области.

21.03.2017
Ю.Ю. Астахова 


ВОПРОС:


Вправе ли генеральный директор ПАО зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя? Если может, то где он должен регистрироваться? Сколько работников может быть у индивидуального предпринимателя?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Генеральный директор ПАО вправе зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

Регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.

Действующим законодательством не установлено ограничений в отношении численности работников, с которыми индивидуальный предприниматель может заключить трудовые договоры.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон № 208-ФЗ) единоличный исполнительный орган акционерного общества руководит текущей его деятельностью, подотчетен совету директоров общества и общему собранию акционеров общества.

Согласно абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей регламентируется Федеральным законом № 129-ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ).

При этом в ГК РФ, Законе № 129-ФЗ и Законе № 208-ФЗ отсутствуют запреты и ограничения в отношении регистрации единоличного исполнительного органа АО в качестве индивидуального предпринимателя. Соответственно, генеральный директор ПАО вправе зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии с п. 3 ст. 22.1 Закона № 129-ФЗ регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства в срок не более чем три рабочих дня со дня представления документов в регистрирующий орган.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП). Внесение такой записи признается моментом государственной регистрации (ст. 11 Закона № 129-ФЗ).

Абз. 6 ст. 20 ТК РФ установлено, что индивидуальные предприниматели, вступившие в трудовые отношения с работниками, являются работодателями.

В силу ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

При этом действующим законодательством не установлено ограничений в отношении численности работников, с которыми индивидуальный предприниматель может заключить трудовые договоры.

21.03.2017
Ю.Ю. Астахова 


ВОПРОС:


Российская организация выплачивает проценты по договору займа гражданину Китая (нерезидент). Какие налоги и взносы уплачиваются, а также какая отчетность подается организацией?

ОТВЕТ V

ОТВЕТ

Налоговый агент должен удержать с дохода в виде процентов по займу НДФЛ по ставке 10%. В налоговый орган подается отчетность по формам 2-НДФЛ и 6-НДФЛ.

Обоснование: В соответствии  с пп. 1 п. 1 ст. 208  НК РФ проценты, выплаченные российской организацией гражданину КНР, являются его доходом от источника РФ. При этом, российская организация – источник дохода, признается налоговым агентом и обязана удержать НДФЛ при фактической выплате дохода (п.1, 2 ст.226 НК РФ). В общем случае с дохода нерезидента в виде процентов по займу НДФЛ удерживается по ставке 30%. Однако,  согласно ст. 7 НК РФ, если международным договором РФ, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то приоритет отдается международным нормам.

Между Россией и Китайской Народной Республикой действует Соглашение от 27.05.1994 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы». На основании ст.10 данного Соглашения если получатель процентов фактически имеет на них право, то взимаемый налог не должен превышать 10 процентов валовой суммы процентов. Следовательно, налоговый агент должен удержать с дохода в виде процентов по займу НДФЛ по ставке 10%. Сумму исчисленного и удержанного НДФЛ организация обязана перечислить не позднее дня, следующего за днем выплаты налогоплательщику дохода (п. 6 ст. 226 НК РФ).

Исходя из положений ст.420 НК РФ,  доход в виде процентов по займу не включается в базу для начисления страховых взносов.

Пунктом 2 ст. 230 НК РФ предусмотрено предоставление налоговым агентом следующей отчетности:

- документ, содержащий сведения о доходах физических лиц истекшего налогового периода и суммах налога, исчисленного, удержанного и перечисленного в бюджетную систему Российской Федерации за этот налоговый период по каждому физическому лицу, ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (2-НДФЛ).

- расчет сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом, за первый квартал, полугодие, девять месяцев - не позднее последнего дня месяца, следующего за соответствующим периодом, за год - не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (6-НДФЛ).

 

17.03.2017
А.И.Сурова

Наши клиенты